“被申請人是否同意調(diào)解？”

    “被申請人不同意調(diào)解。”

    當(dāng)聽到被申請人Q培訓(xùn)中心的代理人G律師在即將開庭前這么回復(fù)我的詢問時(shí)候，我不禁有點(diǎn)納悶：這個(gè)案件90%的主張金額是未簽訂勞動合同的二倍工資差額，而Q中心并沒有舉證證明雙方已經(jīng)簽訂了勞動合同了，這種情況下，為什么還不同意調(diào)解呢，調(diào)解才是保護(hù)Q中心利益最佳的策略啊。

    我的疑惑馬上就得到了解答，在被申請人答辯環(huán)節(jié)，G律師否認(rèn)申請人X與Q中心存在著勞動關(guān)系。

    原來，Q中心的策略是是從根子上推翻這個(gè)案件，只要無勞動關(guān)系，則勞動仲裁委員會必然會駁回申請人的全部仲裁請求。

    這是最狠的一招，也是不成功便成仁的一招，一般用到這一招，如用人單位成功了，則案件基本上都要走到二審的環(huán)節(jié)，直到勞動者無路可走才罷休。

    我作為用人單位的代理人，根據(jù)案件的證據(jù)材料，也曾好幾次用過這一招，有成功的，也有成仁的。

    每次使用這一招前，我總是這么跟用人單位分析：其實(shí)，勞動仲裁也好，法院也好，都知道你們之間肯定是有關(guān)系的，否則，人家為什么不告A公司，不告B公司，偏偏就告你們公司呢？但即使知道，勞動仲裁或法院也只能審查，是否有足夠的證據(jù)足以作出認(rèn)定雙方之間有勞動關(guān)系了，這個(gè)證據(jù)，根據(jù)誰主張誰舉證的原則，一般是由勞動者提供，但鑒于勞動者的弱勢地位，不排除司法部門會根據(jù)勞動者提供的線索進(jìn)行調(diào)查的可能性。

    中院的某審判長曾這么介紹過一個(gè)案例：勞動者說是用人單位的倉庫管理員，但沒有任何有效的證據(jù)證明其與用人單位之間存在著勞動關(guān)系，勞動仲裁及一審均以雙方不存在著勞動關(guān)系為由駁回了勞動者的全部請求，二審期間，主審法官就問勞動者有何證據(jù)能證明其與用人單位之間有關(guān)，勞動者就說他還有一把單位倉庫的鑰匙，于是，庭審結(jié)束后，主審法官馬上與勞動者一起前往倉庫，勞動者就用其鑰匙打開了單位的倉庫。二審法官認(rèn)為，如果勞動者不是用人單位的倉庫管理員，那么，他怎么能有鑰匙可以打開單位的倉庫呢，而用人單位對此并無合理的解釋，為此，二審的結(jié)果就改判雙方之間存在著勞動關(guān)系并對勞動者的實(shí)體權(quán)利依法作出了公正的判決。

    這個(gè)案例足以證明了證明勞動關(guān)系證據(jù)的重要性和必要性。

    所以，今天這個(gè)案件，就看X有什么證據(jù)了。

    X提交了2份證據(jù)，一份是有著被申請人業(yè)務(wù)專用章的工作證，另一份是有著被申請人教務(wù)處印章的嘉獎(jiǎng)決定，上面嘉獎(jiǎng)了很多員工，其中就有X的名字。該2份證據(jù)，X全部用來證明雙方之間存在著勞動關(guān)系。

    看看Q中心作何回應(yīng)？

    “證據(jù)1工作證的真實(shí)性不確認(rèn)，章不是蓋上去的，是通過電腦處理打印出來的，被處沒有該章，該工作證不是被發(fā)放給申的。”

    “證據(jù)2嘉獎(jiǎng)的真實(shí)性不確認(rèn)，被處沒有該章，而且內(nèi)容不真實(shí)，嘉獎(jiǎng)名單上面有些人的名字是杜撰的（例如：謝**、李**、張*），不是被的工作人員；且教務(wù)處沒有權(quán)利給員工發(fā)放獎(jiǎng)勵(lì)。”

    讓申請人把證據(jù)原件交上來，我仔細(xì)辨認(rèn)一番，工作證上的公章確實(shí)是電腦打印章。

    從證據(jù)的角度來分析，即使被申請人處有這么一個(gè)業(yè)務(wù)專用章的印章，但電腦打印章是任何一個(gè)人都可以通過電腦來設(shè)置并打印出來，所以，當(dāng)一方不確認(rèn)這個(gè)證據(jù)的情況下，不能采信該份證據(jù)，何況，被申請人根本就不承認(rèn)其有這么一個(gè)印章。

    作為一個(gè)仲裁員，我內(nèi)心是偏向于雙方之間應(yīng)該是有勞動關(guān)系的，這個(gè)概率在90%以上.

    馬上就要進(jìn)入庭審調(diào)查環(huán)節(jié)了，我心里想著，這個(gè)案件的焦點(diǎn)就在于如何查明勞動關(guān)系了？

    要查勞動關(guān)系，一般要看勞動合同、工資發(fā)放、社保和住房公積金繳納、業(yè)務(wù)的辦理情況等等。

    本案主張未簽訂勞動合同的二倍工資差額，所以，無法通過審查勞動合同來證明勞動關(guān)系。

    ？：申工資發(fā)放情況？

    申：一般情況下是現(xiàn)金發(fā)放，最后兩個(gè)月工資是通過校長Y的老婆L的私人賬戶以銀行轉(zhuǎn)賬形式發(fā)放。

    ？：Y是否是被處的校長，其老婆是否是L？

    被：Y是被的員工，不清楚Y的配偶

    ？：Y在被處的職務(wù)？

    被：抓業(yè)務(wù)的負(fù)責(zé)人，主要是教學(xué)范圍的。

    ？：申庭后兩個(gè)工作日內(nèi)向本委提交L轉(zhuǎn)賬給申的憑證，逾期不提交的，將承擔(dān)不利后果。

    申：清楚。

    我坐在仲裁員席位上，腦子里快速的轉(zhuǎn)動著:是否可以要求被申請人提交一下Y的結(jié)婚證復(fù)印件呢？畢竟，這是別人的私事，要求被申請人提交合適嗎？管他呢，先要求提交再說。

    ？：被庭后兩個(gè)工作日內(nèi)向本委提交Y的結(jié)婚證復(fù)印件，逾期不提交的，本委將按法律規(guī)定作出認(rèn)定。（雖然要求提交了，但不敢說不提交就承擔(dān)不利后果，只能說，本委將依法作出認(rèn)定。）

    被：清楚。

    ？：申繳納社保和住房公積金情況？

    申：在被處沒有繳納社保和住房公積金。

    被：在被處沒有繳納社保和住房公積金。

    目前看來，勞動合同、工資發(fā)放、五險(xiǎn)一金繳納情況均不足以證明雙方之間存在著勞動關(guān)系。

    我又想到，申請人提交了工作證，從這方面調(diào)查看看，如果被申請人處有工作證并且工作證與申請人的工作證是同一格式的，也可以證明勞動關(guān)系。

    ？：被處的員工有無工作證？

    被：代理人不清楚。

    ？：被申請人庭后兩個(gè)工作日內(nèi)向本委書面回復(fù)關(guān)于工作證的問題，若有工作證，則向本委提交工作證復(fù)印件，逾期不提交的，本委將按法律規(guī)定作出認(rèn)定。（還是不敢說就認(rèn)定為認(rèn)可本案的工作證）

    被申請人：清楚。

    那就再查查印章的情況吧，我想到就問。

    ？：被處有無申證2加蓋的印章？

    被：無。

    ？：被對外是否使用過申證2加蓋的印章？

    被：沒有。

    ？：申有無證據(jù)證明提交的證2的印章被曾對外使用過？

    申：沒有。

    ？：被處有無申證1加蓋的印章？

    被：無。

    ？：被對外是否使用過申證1加蓋的印章？

    被：沒有。

    申：本人不清楚。

    嘉獎(jiǎng)名單上有員工的名字，先問一下被申請人確認(rèn)哪些屬于其員工，或許，將來還要找這些員工做調(diào)查呢，我想著。

    ？：被陳述申證2中與被有勞動關(guān)系的姓名？

    被：代理人不清楚。

    ？：被庭后兩個(gè)工作日內(nèi)向本委提交員工花名冊，逾期不提交的，本委將按法律規(guī)定作出認(rèn)定。（不提交我也沒辦法，仍然無法說不提交我就認(rèn)定勞動關(guān)系的話語出來）

    被：清楚。

    目前的庭審調(diào)查還是無法證明勞動關(guān)系，不管舉證期限的問題了，我再問問申請人吧。

    ？：申對雙方是否存在勞動關(guān)系有無證據(jù)補(bǔ)充？

    申：當(dāng)庭補(bǔ)充證據(jù)學(xué)生證明及中考復(fù)讀班的畢業(yè)照片。

    我接過新證據(jù)一看，學(xué)生證明是原件，寫著X是我在Q中心上高考復(fù)讀班時(shí)的政治老師，上面有四個(gè)學(xué)生（C某某、G某某、Y某、C某）的簽名，畢業(yè)照片僅是一張Q中心中考復(fù)讀班的照片，申請人也在照片里面。一般說來，照片是洗或打印出來的，不屬于原件，原件應(yīng)該是在相機(jī)里或手機(jī)里存儲的圖像。

    ？：請被對申當(dāng)庭提交的證據(jù)發(fā)表質(zhì)證意見？

    被：對學(xué)生證明的真實(shí)性不確認(rèn)，不能證明簽字是上述學(xué)生本人簽署；中考復(fù)讀班的畢業(yè)照片真實(shí)性不確認(rèn)，該照片非原件，且可以修改的。

    我一聽，被申請人只是對學(xué)生簽字的真實(shí)性不予確認(rèn)，并沒有確認(rèn)這些學(xué)生的身份，看來還要追問。

    ？： C某某、G某某、Y某、C某是否被高考復(fù)讀班的學(xué)生？

    被：代理人不清楚。

    ？：被庭后兩個(gè)工作日內(nèi)向本委書面回復(fù)C某某、G某某、Y某、C某是否被高考復(fù)讀班的學(xué)生，逾期不提交的，本委將視為上述人員是被高考復(fù)讀班學(xué)生。（這個(gè)想清楚了，不回復(fù)，我就視為認(rèn)可是學(xué)生了）

    被：清楚。

    ？：申庭后兩個(gè)工作日內(nèi)可向本委提交雙方存在勞動關(guān)系的其他證據(jù)，逾期不提交的，將承擔(dān)不利后果。（我想了想，還是再給申請人補(bǔ)充證據(jù)的時(shí)間和機(jī)會）

    申請人：清楚。

    庭審調(diào)查結(jié)束。

    庭審辯論結(jié)束。

    庭審調(diào)解環(huán)節(jié)，讓申請人出去一下，我先跟G律師聊一下調(diào)解的事宜。

    冼：G律師，庭審已經(jīng)結(jié)束了，咱們私下交流一下，這個(gè)不作為我裁判的依據(jù)。說實(shí)話，一般這樣的案件，仲裁員或法官內(nèi)心都會確信雙方之間肯定是有關(guān)系的，畢竟，別人不會無緣無故告某單位。本案呢，坦白說，申請人目前的證據(jù)是不足以證明雙方之間存在著勞動關(guān)系，但我想，是否存在著勞動關(guān)系，這個(gè)是個(gè)事實(shí)問題，而對于事實(shí)來說，總是可以去查出來的，比如：我想，Q中心招生，學(xué)生總是要交費(fèi)用給中心，中心總要給學(xué)生出具相關(guān)票據(jù)的，如果這樣的學(xué)生愿意給老師作證的，我們還是可以采信這個(gè)勞動關(guān)系的�？紤]到這一點(diǎn)，加上目前申請人也沒有充足的證據(jù)，是否可以跟用人單位說一下，看怎么把這個(gè)事情和平解決了，是否申請人的請求打個(gè)多少折就可以了結(jié)了呢？

    G律師表示會跟被申請人溝通。

    但跟申請人聊調(diào)解，有點(diǎn)雙方不在一個(gè)頻道的感覺，他居然回復(fù)我說：作為政治老師，要講政治，所以，該由被申請人支付的，必須全部支付。

    我只能告訴他：這個(gè)案件的重點(diǎn)是要證明勞動關(guān)系，但從庭審的情況來看，單位對你提交的證據(jù)都不確認(rèn)，而且，你也沒有辦法證明你的證據(jù)是真實(shí)的，你應(yīng)該看出，仲裁庭是努力想調(diào)查清楚這個(gè)勞動關(guān)系的，但目前的情況是真的無法證明勞動關(guān)系，而這個(gè)從法律規(guī)定來看，是由你證明的，所以，不調(diào)解的話，你不一定能勝訴。另外，從講正氣的角度出發(fā)，這個(gè)雙倍工資，是法律對用人單位的一種不依法簽訂勞動合同的懲處，畢竟不是你付出勞動所得的，如果是欠工資的，我覺得讓你打一個(gè)折或許過分了，但雙倍工資畢竟不同于工資。

    申請人也同意考慮一下仲裁庭的意見。

    兩天后，我再給G律師打電話，回復(fù)說庭審中要求提交的已經(jīng)提交了，就不調(diào)解了，讓仲裁判吧。

    被申請人庭后的書面回復(fù)主要表明了以下事項(xiàng)：1、被處無工作證；2、C某某、G某某、Y某、C某不是被高考復(fù)讀班的學(xué)生；3、花名冊只有一些員工的名字，無具體信息，名字中也無申請人的名字。

    被申請人未提交Y的結(jié)婚證復(fù)印件。

    申請人也未能補(bǔ)充能證明雙方之間存在著勞動關(guān)系的證據(jù)。

    認(rèn)定雙方之間不存在著勞動關(guān)系，裁決駁回申請人的全部請求，從證據(jù)的認(rèn)定角度來看，這么裁決，院里肯定會通過的。

    但我知道，如果就這么裁決了，我對自己的內(nèi)心有點(diǎn)交代不過去。

    作為律師，我要維護(hù)當(dāng)事人的權(quán)益，這個(gè)是我作為律師的職責(zé)。

    那么，作為仲裁員，我要依法行使我的職權(quán)，查清案件，這個(gè)也是我作為仲裁員應(yīng)盡的職責(zé)。

    于是，我問申請人能否聯(lián)系上哪個(gè)學(xué)生，作為仲裁員，我可以找愿意做證的學(xué)生作個(gè)調(diào)查筆錄。

    申請人聯(lián)系后回復(fù)我：G某某愿意配合仲裁庭進(jìn)行調(diào)查。

    我就又問：G某某能否證明其是Q中心的學(xué)生呢，比如繳費(fèi)單據(jù)之類的，或者Q中心POS機(jī)的刷卡記錄，或者銀行轉(zhuǎn)賬至Q中心的記錄等等。因?yàn)�，只有證明了他曾是Q中心的學(xué)生，他才有資格作證。

    申請人聯(lián)系后又回復(fù)：沒有保留相關(guān)單據(jù)，交費(fèi)也不是交給Q中心的，是由個(gè)人收取的。

    這個(gè)回復(fù)堵死了找學(xué)生作證的思路。

    只剩下最后一條路子了，但我一開始不太愿意考慮這條路子，那就是找申請人的同事作調(diào)查，我怕對同事的影響不好。

    申請人聯(lián)系后回復(fù)我說有三個(gè)同事愿意配合調(diào)查。

    我讓申請人提交一個(gè)調(diào)查取證的申請書上來。

    比照被申請人提交的花名冊，調(diào)查取證申請書上有2個(gè)人是在花名冊之列的，很明顯，被申請人提交的花名冊有縮水跡象。

    做調(diào)查前，還得先讓被申請人重新提供花名冊，否則，我做調(diào)查了，萬一被申請人說是同名不同人，豈不冤哉。

    看來還得講究點(diǎn)策略，不能直接告訴被申請人提交的花名冊上的名單要附上身份證號碼，萬一打草驚蛇了，單位事前防范了，這就不好了。

    致電G律師，說提交的花名冊不規(guī)范，并告訴她，一份規(guī)范的花名冊還要有：員工的入職時(shí)間、戶籍情況（深圳戶籍或非深圳戶籍）、學(xué)歷、勞動合同簽訂情況、身份證號碼、現(xiàn)住址、聯(lián)系電話這些內(nèi)容，當(dāng)然，如果Q中心覺得現(xiàn)住址、聯(lián)系電話，不方便提供的，也不可以不提供。

    G律師應(yīng)我的要求，重新提交了花名冊，當(dāng)然，現(xiàn)住址、聯(lián)系電話是沒有提供上來的，估計(jì)也是怕我們?nèi)プ稣{(diào)查吧。

    好了，有了身份證號碼，就不擔(dān)心同名不同人了，因?yàn)椋�身份證號碼具有唯一性。

    某天中午12點(diǎn)多（為了不影響員工的正常工作），我和書記員前往G中心的附近某處，事前聯(lián)系好的員工L某某如約而至，在明確告訴她如果配合做調(diào)查，可能會導(dǎo)致單位的打擊報(bào)復(fù)的后果之后，L某某仍然愿意配合做調(diào)查。

    在本文里向L某某致敬！

    在調(diào)查筆錄里，L某某稱認(rèn)識X，在G中心工作期間，與X系同事關(guān)系。

    這就足以讓我在裁決書里認(rèn)定雙方的勞動關(guān)系了。

    這個(gè)案件如果能調(diào)解的，還是能向Q中心隱瞞L某某配合我們調(diào)查的事實(shí)，于是，在裁決前，我又給G律師去了個(gè)電話，告訴她，經(jīng)過我們仲裁庭的努力，已經(jīng)取得了相關(guān)調(diào)查筆錄能證明勞動關(guān)系了，問她是否還可以調(diào)解？

    G律師還是表態(tài)不調(diào)解。

    我很快就寫完裁決書了，最終認(rèn)定了勞動關(guān)系并裁決了雙倍工資差額及最后一個(gè)月工資。

    我本將心照明月，奈何明月照溝渠。

 

    后記：做個(gè)小調(diào)查，希望大家能積極參加一下，看一下大家面對以下情形會如何處理的，也不知道算考察什么東東？（職業(yè)道德、職業(yè)操守或是個(gè)人道德品質(zhì)等等，我自己都沒想明白，呵呵）

    情景展現(xiàn)一：公司派你代表公司去勞動爭議仲裁委員會處理一起勞動爭議案件，這個(gè)案件，你知道，勞動者提交的證據(jù)不足以證明雙方之間的勞動關(guān)系，一旦你否認(rèn)勞動關(guān)系，則公司就會勝訴，一旦承認(rèn)勞動關(guān)系，公司就必定敗訴，此時(shí)，你會如何處理？